公司治理(合规编) - 上海理德律师事务所

公司治理(合规编)

公司治理的概念

在过去的十年中，公司运营的外部环境对于公司和股东来说都已经变得日益复杂。近年来，加诸于公司身上的监管负担越来越重，这增加了公司治理的成本和复杂性，并给公司带来了新的运营、监管和合规方面的挑战。除了良好的公司治理之外，现代管理更注重 ESG （环境、社会和治理）而非公司的财务业绩，且已将ESG （环境、社会和治理）作为衡量公司 KPI 的指标。事实上，越来越多的公司开始自愿发布其定期 ESG 报告，以告知股东和利益相关方其公司的管理模式。因此，社会责任（软核心义务）和合规（硬核心义务）已成为当今公司良好治理实践中不可分割的一部分。在本宣传册中，我们将重点关注合规管理，这是因为公司合规的失败或瑕疵可能会导致相关董事和高级管理人员受到行政处罚和/或刑事制裁。

合规是什么意思？

公司成功的一个关键要素是具有诚信和合规的文化，并能够平衡各利益相关方之间的需求和期望。对一个成功且可持续发展的企业来说，诚信与合规是发展的基石，还为企业永续发展创造各种机会。合规其实是公司在履行其法律义务、商业义务和社会义务后所获得的成果，并通过将其融入公司文化以及员工的态度和行为而使公司能够持续做到合规。我们建议公司最好将其合规管理与财务风险、质量控制、环境健康安全管理流程及前述事项的运营要求和程序结合起来。

合规能给公司带来什么好处？

(1) 有效的合规管理体系能够展示公司对相关法律、行业规范、组织标准、良好公司治理标准、最佳实践、道德规范和社会期望的遵守和承诺。

(2) 实践中，金融机构和投资者如私募股权和风险投资基金更倾向于为拥有高效合规管理体系的公司提供融资、投资。事实上，大多数全球顶尖的证券交易所都将合规管理体系列为公司上市的前提条件之一。《2002 年萨班斯-奥克斯利法案》（SOX）第 404 节授权 SEC（美国证券交易委员会），其可强制所有美国上市公司在年报中披露其合规管理情况，且该年报需对公司合规体系的有效性和职责做出全面评估。香港联交所还规定，在香港联交所申请上市的公司必须聘请合规顾问，为建立和实施公司合规管理体系提供建议，并在上市后进行年度合规审计。若企业未能采取合规措施和/或遵守某些强制性的合规义务，特别是对于公众公司而言，可能会导致其董事和/或高级管理人员受到行政处罚和/或刑事制裁。

(3) 在某些司法管辖区内，公司合规可以成为行政处罚和/或刑事处分的减轻处罚情节或免责事由。美国量刑委员会颁布的《量刑指南》第 8 章规定，公司拥有有效的合规管理体系可以作为法官作出判决时考虑的减轻处罚因素。

中国企业的合规现状如何？

随着 20 世纪 80 年代中国的改革开放以及随后的经济快速发展，中国已成为世界GDP 排名第二的国家。然而，企业合规一词对于大多数中国企业，特别是中小型企业来说仍然比较陌生，其主要原因为中国法律体系仍在不断完善，以及中国企业对有效的合规体系能赋予公司什么价值普遍缺乏认识。随着中国企业的业务日益全球化，这不可避免地增加了企业在东道国发生不合规的风险。事实上，在过去 10 年中，美国政府根据《反海

外腐败法》起诉的 151 起案件中，近 1/3 （即 44 起）涉及中国公司。世界银行对中国公司的违规行为（《廉

正合规准则》下的禁止不当行为）进行的制裁数量也大幅增加，2017 年有 21 家公司受到制裁，2018 年有 44

家公司受到制裁，2019 年前 5 个月就有 23 家公司受到制裁。

自 2005 年以来，中国政府一直以零碎的方式对公司治理与合规进行监管，并自此向金融机构发布了各种关于风险管理与合规管理的指导意见。令人鼓舞的是，近年来中国政府对此愈发重视。2017 年 12 月，国家质量监督检验检疫总局和国家标准化管理委员会联合发布了《合规管理体系指南》（GB/T 35770-2017）。2018 年11 月，国务院国有资产监督管理委员会（“国资委”）颁布了《中央企业合规管理指引（试行）》供各央企参照执行。2018 年 12 月，国家发改委、外交部、商务部、人民银行、国资委、外管局和工商联联合发布了